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刑法中的危险属性探寻
作者：孙杰
来源：《学术探索》2013年第03期
摘要：不能犯的可罚性问题历来是刑法理论中争议较大的问题之一。而其中的核心则在于如何理解“危险”的含义。危险不仅仅是一种引起侵害结果的事实状态，更是人们对这一状态的价值判断。应从行为人与行为两个层面，并结合刑罚的预防目的来把握不能犯中的危险含义。 关键词：不能犯；危险；二元性
中图分类号：D92413文献标识码：A 文章编号：1006-723X （2013）03-0075-04
一、问题的提出
让我们来思考这样一则案例： 某日深夜，由莫里亚蒂教授派去的杀手潜伏在伦敦贝克街221号附近，望着窗内的身影，在确认是福尔摩斯本人之后，开枪射击，瞬间，“对方”的头部被击得粉碎。就在杀手得意于完成使命的沾沾自喜中时，福尔摩斯带领警察从旁杀出，将其拿下。原来，窗户内的身影只是福尔摩斯放置在卧室内的蜡像。
这是一则典型的关于不能犯（对象不能）的案例。所谓的不能犯，是指行为从性质上不可能导致结果发生的情形，这是它的表面属性。其内在的规范属性是一种不可罚的行为类型，原因在于缺乏实现犯罪的危险。但是关于危险如何理解，却成为刑法理论界长期争论不休的难题。鉴于此，笔者先将国内外有关危险判断的理论学说予以梳理和归纳，找出彼此间争议的焦点，在此基础上做出超越单纯技术性问题的反思。
二、理论的标准与争议的焦点
（一）理论的标准
不能犯中的危险的有无决定着行为是否可罚，由于涉及罪与非罪，因此不同的刑法观便在此一问题上展开了激烈的交锋。理论上关于危险的判断的学说众多，笔者按照主观阵营和客观阵营大致可以将诸学说梳理如下。
1主观说
（1）“纯粹主观说”。此学说是由德国学者布黎（Buri ）首倡，认为从行为人的主观意思出发，不管行为是否具有危险性，均成立未遂犯的见解。此学说的实质是原则上不承认不能犯，但迷信犯的情况除外。
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刑法中的危险属性探寻
作者：孙杰
来源：《学术探索》2013年第03期
摘要：不能犯的可罚性问题历来是刑法理论中争议较大的问题之一。而其中的核心则在于如何理解“危险”的含义。危险不仅仅是一种引起侵害结果的事实状态，更是人们对这一状态的价值判断。应从行为人与行为两个层面，并结合刑罚的预防目的来把握不能犯中的危险含义。 关键词：不能犯；危险；二元性
中图分类号：D92413文献标识码：A 文章编号：1006-723X （2013）03-0075-04
一、问题的提出
让我们来思考这样一则案例： 某日深夜，由莫里亚蒂教授派去的杀手潜伏在伦敦贝克街221号附近，望着窗内的身影，在确认是福尔摩斯本人之后，开枪射击，瞬间，“对方”的头部被击得粉碎。就在杀手得意于完成使命的沾沾自喜中时，福尔摩斯带领警察从旁杀出，将其拿下。原来，窗户内的身影只是福尔摩斯放置在卧室内的蜡像。
这是一则典型的关于不能犯（对象不能）的案例。所谓的不能犯，是指行为从性质上不可能导致结果发生的情形，这是它的表面属性。其内在的规范属性是一种不可罚的行为类型，原因在于缺乏实现犯罪的危险。但是关于危险如何理解，却成为刑法理论界长期争论不休的难题。鉴于此，笔者先将国内外有关危险判断的理论学说予以梳理和归纳，找出彼此间争议的焦点，在此基础上做出超越单纯技术性问题的反思。
二、理论的标准与争议的焦点
（一）理论的标准
不能犯中的危险的有无决定着行为是否可罚，由于涉及罪与非罪，因此不同的刑法观便在此一问题上展开了激烈的交锋。理论上关于危险的判断的学说众多，笔者按照主观阵营和客观阵营大致可以将诸学说梳理如下。
1主观说
（1）“纯粹主观说”。此学说是由德国学者布黎（Buri ）首倡，认为从行为人的主观意思出发，不管行为是否具有危险性，均成立未遂犯的见解。此学说的实质是原则上不承认不能犯，但迷信犯的情况除外。