案例分析题
１．中秋在即,某商场向某食品公司订购月饼5万盒,要求其在中秋前一个月开始交货,中秋前一周交货完毕,价格按照去年的价格计算,并在一周内回复．10天后，食品公司回电话同意商场的一件．又过了三天，食品公司发传真给商场说，今年原材料涨价，按去年价格难以执行，要求能在去年的基础上提价６％；同时因各地要月饼的商家较多，交货时间放在中秋前一个半月开始发货，中秋前三天将货全部发给某商场，商场全部接收．分析合同的成立过程．
答案：商场向食品公司订购月饼的行为是要约．１０天后食品公司的回电因已逾期是新要约，此新要约因没有得到商场的及时回复而失效．又过了３天食品公司发给商场的传真是要约，商场的回复是部分＂承诺＂，不是承诺．此时，双方的合同关系并未成立．当食品公司发货给商场，而商场全部接收后，合同关系成立．
２．村名南某要买一头牛，席某说自己有一头牛要出卖．席某是南某的远房舅舅，南某十分尊重．在谈话时，南某得知席某的牛正怀着小牛，心下盘算着如果买下这头牛实际上就是买了两头牛，便按照市场中较高的价格出了价．席某欣然答应，但席某答应的前提实际是待母牛产下小牛后再买．他便对南某说，你下月十五来牵牛．十五到了后，南某叫自己的小儿子带着钱去席某家牵牛．牛牵回来后，南某发现是已经产下了小牛的母牛．其妻对南某说，这种牛现在根本值不了几个钱，最多只要一半多一点钱就可买到．分析南某与席某买卖合同的效力．
答案：南某与席某鼎立的口头合同存在误解，并且显失公平，因而可撤销．根据合同法的规定，显失公平的合同可由受损害的一方当事人自其知或应知其权益受到损害时起一年内撤销或变更．因此，南某可以依法在一年内撤销该合同，也可以依法请求降低买牛
的价格．如果南某在其已经知道自己的权益受到损害时起一年内没有行使该权利或者放弃了该权利，则该权利丧失，合同发生法律效力，不得再撤销或变更．
３．Ａ（建筑公司）与Ｂ（水泥厂）签订撤销合同，规定在２００２年度，由Ｂ为Ａ供应水泥１０００吨，分４批供货，每批为２５０吨．货物由供方负责发运，运费和贷款在每批货交付后５日内，由需方一次结清．为保证Ａ不拖欠贷款，Ｃ（玻璃厂）为Ａ做担保，将一生产设备质押给Ｂ公司，与Ｂ订立书面质押合同．双方约定，Ｃ为Ａ的担保人，将Ｃ的生产设备质押给Ｂ，如Ａ不按期付款，Ｂ有权卖设备用来抵偿货款．又因Ｃ此时生产任务比较重，所以经双方协商，该生产设备先由Ｃ使用．（注双方未约定具体交货日期）
合同签订后，２００２年２月Ｂ向Ａ发运水泥２５０吨，Ａ与当月１４日给清了这次的运费和货款．因３月至１０月属水泥的销售旺季，Ｂ厂的产品供不应求，故没再给Ａ发货，Ａ多次催货无效，只好另在别处购买水泥４００吨，因当时水泥供应紧张，Ａ公司购得的水泥单价比原订货价高１００元．进入１１月，水泥滞销，Ｂ于１１月１０日．１１月３０日两次发货２５０吨，Ａ收到第二次发货后，立即通知Ｂ停止发货，来人协商解除合同．双方协商未成，Ｂ于１２月又发２５０吨水泥．至此，Ｂ认为自己已履行完合同．要求Ａ付款，Ａ拒付．Ｂ要求变卖Ｃ的设备，Ｃ也认为Ｂ违约．问：
１）根据合同法的有关规定，能否认定Ｂ迟延履行？原因？
２）根据合同法的有关规定，能否支持Ａ要求解除合同的主张？原因？
３）根据合同法的有关规定，Ｂ能否变卖Ｃ的生产设备？原因？
４）根据合同法的有关规定，本案应如何处理？Ａ后来自行购买的４００ 吨水泥多付４万元可否要求Ｂ赔偿？
答案：１）能认定Ｂ延迟履行．因为合同法规定：合同的履行方式条款约定不明确的， 要求按照有利于实现合同目的的方式履行．本案有利于实现合同目的的履行方式是应当按照建筑公司岁水泥的需要发货，在建筑公司多次催货后，水泥厂仍不履行合同，即可认定是延迟履行．
２）能．因为Ｂ已构成延迟履行的违约行为，而且其违约行为已造成建筑公司与水泥厂签订的合同目的不能达到．因而Ａ有权要求解除合同．
３）Ｂ不能变卖Ｃ的生产设备．因为Ａ没有违约，在Ｂ延迟履行合同的情况下，Ａ有权对Ｂ的付款请求行使先履行抗辩权．而且Ａ已经提出了解除合同．Ｂ只有在Ａ违约的情况下才能变卖生产设备．
４）本案应支持Ａ的主张解除合同．Ｂ后来发给Ａ的三批货，全部退还给Ｂ．Ａ后来自行购买的４００吨水泥多付的４万元可要求Ｂ赔偿．因为此损失是由于Ｂ的违约而造成的直接损失，根据合同法的规定应由违约方承担．
４．甲与乙签订了一份７２０００元价款的原料买卖合同，合同规定买方甲先交定金１００００元，卖方乙在年底交货，违约金不能交货部分的５％．合同订立后甲按照规定交了１万元定金．但乙因转产提出不能履行合同，要求解除合同，甲不同意．由于乙未按时交货造成甲停工经济损失５４００元．试分析乙的行为是否违约？乙应承担何种违约责任？甲如何要求乙承担违约责任对自己最有利？为什么？
答案：乙的行为是违约行为，因为乙未能依合同的约定履行合同，而且转产不属于不可抗力，不能免责．乙承担的违约责任可以有一下方式：
１）依合同的违约金条款支付甲３６００元违约金；
２）依定金罚则，双倍返还甲定金２万元；
３）按照甲实际遭受的损失，赔偿甲５４００元经济损失．
其中，甲要求乙双倍返还定金对自己最有利．
５．著名画家甲与顾客乙约定，甲为乙画肖像，乙应预先支付酬金１万元．合同生效后，甲患重病卧床不起，极有无法再为乙画像的可能．于此情形，乙主张中止先行支付酬金的义务．甲接到乙的通知后，即向乙提出，如果自己在１５天内病情好转开始作画，乙仍应先行支付酬金．１５天后，甲仍未好转，不能履行义务．于是，乙主张解除合同，但遭甲拒绝．双方产生纠纷，诉至法院．请分析法院支持谁的主张？
答案：本合同中应先为给付义务的一方当事人乙，在对方患病，履行能力明显降低，有无法履行合同义务的现实危险时，行使不安抗辩权．主张中止履行，并将此及时通知甲，是正当的．甲在接到通知时，即提出了１５天的合理期限，要求若在合理期限内甲能恢复履行能力则乙仍应按原约定继续履行义务，甲的如上主张是对乙的不安抗辩权的再抗辩．但在合理期限届满时，甲无明显好转，尚未恢复为乙画像的能力．根据合同法的规定，合同期限后乙可以主张解除合同．因此，法院将支持乙的主张．
６．某农场每年都向某纸箱厂订购一批纸箱，用于装运广柑．按照惯例，农场可提前两个月向纸箱厂订货．合同成立后，如欲退货，只要提前半个月通知纸箱厂即可；如欲增加订货，应提前３０天通知纸箱厂，纸箱厂根据生产能力是否同意．如在上述事件内没有提出退货或增加数量的意思表示，纸箱厂将如期将货送到农场．这次订货后，纸箱厂一直没有回函．当离农场订货信函要求运货时间还差２０天时，农场给纸箱厂去传真，要求其在一周内回电是否同意订货信函所述意见．在离农场订货信函要求的送货时间还有１５天的时候，农场给纸箱厂发出传真，要求退货一半．两天后，农场收到纸箱厂的回电，表示同意农场的订货，一切按往年的规矩办．一周后，纸箱厂如期如数将纸箱送
往农场．农场拒收全部纸箱，纸箱厂诉至法院．问：法院应如何处理此案？为什么？
答案：此案农场退货，拒收货物无理．理由是：
１）农场不能援引合同条款退货．农场按两家通常的交易习惯向纸箱厂发出订货要约，纸箱厂开始没有承诺．在纸箱厂提出承诺期限后，纸箱厂在规定时间内做出承诺，同意纸箱厂的订货意见，合同自承诺到达要约人时成立．即在离通常所说的送货时间还差１３天时合同正式成立．在离送货时间还有１５天时，农场向纸箱厂发出了通知，要求退货．由于当时合同并没有成立．谈不上履行合同规定的条款，按合同条款退货之说不能成立．
２）农场的退货要约虽然可以确定已经到达纸箱厂，但这项新的要约不能撤销旧约的要约，即使该要约明确表示要撤销要约也不行．这主要因为农场在给纸箱厂的传真中规定了承诺期限，按合同法规定：＂要约人确定了承诺期限或者以其他形势明示要约不可撤销＂的，该要约不得撤销．因此，只有纸箱厂在规定的期限内未对新要约做出承诺，农场才有权不接受货物和支付货款．
据此，可以认为农场以新要约已经到达纸箱厂为由，要求确认纸箱厂对旧要约的承诺无效的主张缺乏依据，农场应当接受货物和支付货款．
７．某合伙企业共有５个合伙人，根据合伙协议约定，在合伙人中有３人对合伙企业承担无限责任，并执行合伙企业事务，另外２人以其出资额为限对合伙企业承担有限责任，并且不参加合伙企业的经营管理．经过各个合伙人同意，其中４个合伙人以货币，设备出资．１个合伙人以劳务出资，合伙协议未约定合伙期限．合伙企业设立１年后，某不执行合伙企业事务的合伙人提出退伙．此后，合伙企业某债务人就退伙发生前的债务要求合伙企业的现有合伙人以及退伙人共同承担连带清偿责任．对于债务人认为自己已经
退伙，对合伙企业的债务不再承担责任．根据上述情况回答下列问题：
１）该合伙企业的设立是否符合法律规定？为什么？
２）某合伙人的退伙是否符合合法法律规定？为什么？
３）对于该合伙企业债权人的要求，各合伙人是否应当承担责任？为什么？
答案：１）合伙企业合伙人为５人，符合《合伙企业法》关于合伙企业必须有２个以上合伙人的要求：合伙协议约定２名合伙人以其出资额为限承担有限责任，与法律规定合伙人都必须承担无限责任不相符合；至于部分合伙人执行合伙事务，部分合伙人不执行合伙事务，以及经过全体合伙人同意，合伙人以劳务出资的约定，符合法律规定． ２）合伙人的退伙不违反法律．《合伙企业法》规定，合伙协议未约定合伙企业经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下可以退伙，但应提前３０日通知其他合伙人．
３）债权人要求合伙企业的现合伙人（含新入伙人）以及退伙人对退伙前的债务承担连带责任，符合法律规定．《合伙企业法》规定，退伙人对其退伙前已经发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任．入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任．
８．Ａ毛纺厂由于经营不善，濒临倒闭．２００３年１０月，该厂为扭亏转盈，想出了一个绝招：将该厂积压两千多件混纺上装全都换上纯新羊毛标志，作羊毛衫出售．由于该上装系举毛，化纤混纺而成，成本大大低于纯新羊毛生产的羊毛衫．结果该厂在两个月内售完库存积压品并谋取暴利．后来当地工商行政管理机关得到举报，前往该厂调查，发现举报情况属实．问：Ａ毛纺厂的行为是否为不正当竞争行为？
答案：本案例涉及对不正当竞争行为的认定．我国《反不正当竞争法》第２条规定：＂
经营者在市场交易中，当遵循自愿，平等，公平，诚实守信的原则和商业道德．＂竞争者违反这些原则的行为属于不当竞争行为．当然第２条只是原则性的规定．《反不正当竞争法》第二章对不正当竞争行为作了具体的界定：根据第５条第４项的规定：＂在商品上伪造或者冒用认证标志，名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量引人误解的虚假表示＂属于不正当竞争行为．本案中毛纺厂在混纺服装商冒用纯新羊毛标志，使消费者对服装质量产生误解，故属于不正当竞争行为．
案例分析题
１．中秋在即,某商场向某食品公司订购月饼5万盒,要求其在中秋前一个月开始交货,中秋前一周交货完毕,价格按照去年的价格计算,并在一周内回复．10天后，食品公司回电话同意商场的一件．又过了三天，食品公司发传真给商场说，今年原材料涨价，按去年价格难以执行，要求能在去年的基础上提价６％；同时因各地要月饼的商家较多，交货时间放在中秋前一个半月开始发货，中秋前三天将货全部发给某商场，商场全部接收．分析合同的成立过程．
答案：商场向食品公司订购月饼的行为是要约．１０天后食品公司的回电因已逾期是新要约，此新要约因没有得到商场的及时回复而失效．又过了３天食品公司发给商场的传真是要约，商场的回复是部分＂承诺＂，不是承诺．此时，双方的合同关系并未成立．当食品公司发货给商场，而商场全部接收后，合同关系成立．
２．村名南某要买一头牛，席某说自己有一头牛要出卖．席某是南某的远房舅舅，南某十分尊重．在谈话时，南某得知席某的牛正怀着小牛，心下盘算着如果买下这头牛实际上就是买了两头牛，便按照市场中较高的价格出了价．席某欣然答应，但席某答应的前提实际是待母牛产下小牛后再买．他便对南某说，你下月十五来牵牛．十五到了后，南某叫自己的小儿子带着钱去席某家牵牛．牛牵回来后，南某发现是已经产下了小牛的母牛．其妻对南某说，这种牛现在根本值不了几个钱，最多只要一半多一点钱就可买到．分析南某与席某买卖合同的效力．
答案：南某与席某鼎立的口头合同存在误解，并且显失公平，因而可撤销．根据合同法的规定，显失公平的合同可由受损害的一方当事人自其知或应知其权益受到损害时起一年内撤销或变更．因此，南某可以依法在一年内撤销该合同，也可以依法请求降低买牛
的价格．如果南某在其已经知道自己的权益受到损害时起一年内没有行使该权利或者放弃了该权利，则该权利丧失，合同发生法律效力，不得再撤销或变更．
３．Ａ（建筑公司）与Ｂ（水泥厂）签订撤销合同，规定在２００２年度，由Ｂ为Ａ供应水泥１０００吨，分４批供货，每批为２５０吨．货物由供方负责发运，运费和贷款在每批货交付后５日内，由需方一次结清．为保证Ａ不拖欠贷款，Ｃ（玻璃厂）为Ａ做担保，将一生产设备质押给Ｂ公司，与Ｂ订立书面质押合同．双方约定，Ｃ为Ａ的担保人，将Ｃ的生产设备质押给Ｂ，如Ａ不按期付款，Ｂ有权卖设备用来抵偿货款．又因Ｃ此时生产任务比较重，所以经双方协商，该生产设备先由Ｃ使用．（注双方未约定具体交货日期）
合同签订后，２００２年２月Ｂ向Ａ发运水泥２５０吨，Ａ与当月１４日给清了这次的运费和货款．因３月至１０月属水泥的销售旺季，Ｂ厂的产品供不应求，故没再给Ａ发货，Ａ多次催货无效，只好另在别处购买水泥４００吨，因当时水泥供应紧张，Ａ公司购得的水泥单价比原订货价高１００元．进入１１月，水泥滞销，Ｂ于１１月１０日．１１月３０日两次发货２５０吨，Ａ收到第二次发货后，立即通知Ｂ停止发货，来人协商解除合同．双方协商未成，Ｂ于１２月又发２５０吨水泥．至此，Ｂ认为自己已履行完合同．要求Ａ付款，Ａ拒付．Ｂ要求变卖Ｃ的设备，Ｃ也认为Ｂ违约．问：
１）根据合同法的有关规定，能否认定Ｂ迟延履行？原因？
２）根据合同法的有关规定，能否支持Ａ要求解除合同的主张？原因？
３）根据合同法的有关规定，Ｂ能否变卖Ｃ的生产设备？原因？
４）根据合同法的有关规定，本案应如何处理？Ａ后来自行购买的４００ 吨水泥多付４万元可否要求Ｂ赔偿？
答案：１）能认定Ｂ延迟履行．因为合同法规定：合同的履行方式条款约定不明确的， 要求按照有利于实现合同目的的方式履行．本案有利于实现合同目的的履行方式是应当按照建筑公司岁水泥的需要发货，在建筑公司多次催货后，水泥厂仍不履行合同，即可认定是延迟履行．
２）能．因为Ｂ已构成延迟履行的违约行为，而且其违约行为已造成建筑公司与水泥厂签订的合同目的不能达到．因而Ａ有权要求解除合同．
３）Ｂ不能变卖Ｃ的生产设备．因为Ａ没有违约，在Ｂ延迟履行合同的情况下，Ａ有权对Ｂ的付款请求行使先履行抗辩权．而且Ａ已经提出了解除合同．Ｂ只有在Ａ违约的情况下才能变卖生产设备．
４）本案应支持Ａ的主张解除合同．Ｂ后来发给Ａ的三批货，全部退还给Ｂ．Ａ后来自行购买的４００吨水泥多付的４万元可要求Ｂ赔偿．因为此损失是由于Ｂ的违约而造成的直接损失，根据合同法的规定应由违约方承担．
４．甲与乙签订了一份７２０００元价款的原料买卖合同，合同规定买方甲先交定金１００００元，卖方乙在年底交货，违约金不能交货部分的５％．合同订立后甲按照规定交了１万元定金．但乙因转产提出不能履行合同，要求解除合同，甲不同意．由于乙未按时交货造成甲停工经济损失５４００元．试分析乙的行为是否违约？乙应承担何种违约责任？甲如何要求乙承担违约责任对自己最有利？为什么？
答案：乙的行为是违约行为，因为乙未能依合同的约定履行合同，而且转产不属于不可抗力，不能免责．乙承担的违约责任可以有一下方式：
１）依合同的违约金条款支付甲３６００元违约金；
２）依定金罚则，双倍返还甲定金２万元；
３）按照甲实际遭受的损失，赔偿甲５４００元经济损失．
其中，甲要求乙双倍返还定金对自己最有利．
５．著名画家甲与顾客乙约定，甲为乙画肖像，乙应预先支付酬金１万元．合同生效后，甲患重病卧床不起，极有无法再为乙画像的可能．于此情形，乙主张中止先行支付酬金的义务．甲接到乙的通知后，即向乙提出，如果自己在１５天内病情好转开始作画，乙仍应先行支付酬金．１５天后，甲仍未好转，不能履行义务．于是，乙主张解除合同，但遭甲拒绝．双方产生纠纷，诉至法院．请分析法院支持谁的主张？
答案：本合同中应先为给付义务的一方当事人乙，在对方患病，履行能力明显降低，有无法履行合同义务的现实危险时，行使不安抗辩权．主张中止履行，并将此及时通知甲，是正当的．甲在接到通知时，即提出了１５天的合理期限，要求若在合理期限内甲能恢复履行能力则乙仍应按原约定继续履行义务，甲的如上主张是对乙的不安抗辩权的再抗辩．但在合理期限届满时，甲无明显好转，尚未恢复为乙画像的能力．根据合同法的规定，合同期限后乙可以主张解除合同．因此，法院将支持乙的主张．
６．某农场每年都向某纸箱厂订购一批纸箱，用于装运广柑．按照惯例，农场可提前两个月向纸箱厂订货．合同成立后，如欲退货，只要提前半个月通知纸箱厂即可；如欲增加订货，应提前３０天通知纸箱厂，纸箱厂根据生产能力是否同意．如在上述事件内没有提出退货或增加数量的意思表示，纸箱厂将如期将货送到农场．这次订货后，纸箱厂一直没有回函．当离农场订货信函要求运货时间还差２０天时，农场给纸箱厂去传真，要求其在一周内回电是否同意订货信函所述意见．在离农场订货信函要求的送货时间还有１５天的时候，农场给纸箱厂发出传真，要求退货一半．两天后，农场收到纸箱厂的回电，表示同意农场的订货，一切按往年的规矩办．一周后，纸箱厂如期如数将纸箱送
往农场．农场拒收全部纸箱，纸箱厂诉至法院．问：法院应如何处理此案？为什么？
答案：此案农场退货，拒收货物无理．理由是：
１）农场不能援引合同条款退货．农场按两家通常的交易习惯向纸箱厂发出订货要约，纸箱厂开始没有承诺．在纸箱厂提出承诺期限后，纸箱厂在规定时间内做出承诺，同意纸箱厂的订货意见，合同自承诺到达要约人时成立．即在离通常所说的送货时间还差１３天时合同正式成立．在离送货时间还有１５天时，农场向纸箱厂发出了通知，要求退货．由于当时合同并没有成立．谈不上履行合同规定的条款，按合同条款退货之说不能成立．
２）农场的退货要约虽然可以确定已经到达纸箱厂，但这项新的要约不能撤销旧约的要约，即使该要约明确表示要撤销要约也不行．这主要因为农场在给纸箱厂的传真中规定了承诺期限，按合同法规定：＂要约人确定了承诺期限或者以其他形势明示要约不可撤销＂的，该要约不得撤销．因此，只有纸箱厂在规定的期限内未对新要约做出承诺，农场才有权不接受货物和支付货款．
据此，可以认为农场以新要约已经到达纸箱厂为由，要求确认纸箱厂对旧要约的承诺无效的主张缺乏依据，农场应当接受货物和支付货款．
７．某合伙企业共有５个合伙人，根据合伙协议约定，在合伙人中有３人对合伙企业承担无限责任，并执行合伙企业事务，另外２人以其出资额为限对合伙企业承担有限责任，并且不参加合伙企业的经营管理．经过各个合伙人同意，其中４个合伙人以货币，设备出资．１个合伙人以劳务出资，合伙协议未约定合伙期限．合伙企业设立１年后，某不执行合伙企业事务的合伙人提出退伙．此后，合伙企业某债务人就退伙发生前的债务要求合伙企业的现有合伙人以及退伙人共同承担连带清偿责任．对于债务人认为自己已经
退伙，对合伙企业的债务不再承担责任．根据上述情况回答下列问题：
１）该合伙企业的设立是否符合法律规定？为什么？
２）某合伙人的退伙是否符合合法法律规定？为什么？
３）对于该合伙企业债权人的要求，各合伙人是否应当承担责任？为什么？
答案：１）合伙企业合伙人为５人，符合《合伙企业法》关于合伙企业必须有２个以上合伙人的要求：合伙协议约定２名合伙人以其出资额为限承担有限责任，与法律规定合伙人都必须承担无限责任不相符合；至于部分合伙人执行合伙事务，部分合伙人不执行合伙事务，以及经过全体合伙人同意，合伙人以劳务出资的约定，符合法律规定． ２）合伙人的退伙不违反法律．《合伙企业法》规定，合伙协议未约定合伙企业经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下可以退伙，但应提前３０日通知其他合伙人．
３）债权人要求合伙企业的现合伙人（含新入伙人）以及退伙人对退伙前的债务承担连带责任，符合法律规定．《合伙企业法》规定，退伙人对其退伙前已经发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任．入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任．
８．Ａ毛纺厂由于经营不善，濒临倒闭．２００３年１０月，该厂为扭亏转盈，想出了一个绝招：将该厂积压两千多件混纺上装全都换上纯新羊毛标志，作羊毛衫出售．由于该上装系举毛，化纤混纺而成，成本大大低于纯新羊毛生产的羊毛衫．结果该厂在两个月内售完库存积压品并谋取暴利．后来当地工商行政管理机关得到举报，前往该厂调查，发现举报情况属实．问：Ａ毛纺厂的行为是否为不正当竞争行为？
答案：本案例涉及对不正当竞争行为的认定．我国《反不正当竞争法》第２条规定：＂
经营者在市场交易中，当遵循自愿，平等，公平，诚实守信的原则和商业道德．＂竞争者违反这些原则的行为属于不当竞争行为．当然第２条只是原则性的规定．《反不正当竞争法》第二章对不正当竞争行为作了具体的界定：根据第５条第４项的规定：＂在商品上伪造或者冒用认证标志，名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量引人误解的虚假表示＂属于不正当竞争行为．本案中毛纺厂在混纺服装商冒用纯新羊毛标志，使消费者对服装质量产生误解，故属于不正当竞争行为．