刑事诉讼-刑事代理词

刑事代理词,是刑事自诉案件的自诉人、公诉案件中的被害人和附带民事诉

讼中的被害人及其法定代理人或者近亲属委托的诉讼代理人,为维护被害人的合 法权益,根据事实和法律,在法庭辩论阶段对追究被告人的刑事法律责任和保护 被害人合法权益所作的综合辩论性发言或书面意见。

(一)文书样式

刑事代理词

审判长、审判员:

×× 律师事务所接受本案被害人×××(或其近亲属×××)的委托,指

派××× 律师担任其诉讼代理人。接受代理后,代理人经过阅读案卷材料,会 见被害人、证人和进行调查收集证据,及出席今天的庭审调查,对本案有了较为 全面的了解。现发表如下意见,供合议庭在合议时参考:

________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________。 诉讼代理人:×××(签名或盖章)

年 月 日

(二)文书范本

刑事代理词

尊敬的审判长、审判员:

受本案被害人林×× 家属的委托,×× 市×× 律师事务所指派孟××、白 ×× 两位律师担任其诉讼代理人。接受代理后,我们查阅了一审卷宗,通过会见 证人和进行调查收集证据,今天又出席了本案二审法庭参与了法庭调查,从而对 本案的事实、证据和有关法律问题有了全面的了解。现根据本案事实、证据以及 相关法律,我们认为一审法院判决被告人吴×× 犯故意杀人罪,判处死刑,缓 期二年执行,属于适用法律不当,量刑畸轻。理由如下:

一、本案被告人犯罪手段残忍,性质恶劣,应当依法予以严惩

本案经过一审、二审法庭调查和经证人证言、被告人陈述和勘验笔录及相

关物证查明,2009 年10 月11 日晚,被告人吴××、被害人林×× 和第三人蔡 ×× 在×× 村被害人林×× 的租住处饮酒。吴×× 和林×× 因言语不和,吴 ×× 遂持酒瓶把房间窗户的一块玻璃敲破,其手也被啤酒瓶割破。蔡×× 见状 递了一条手巾给吴××,林×× 询问是否他招惹了吴××,吴×× 更加生气, 又敲破一瓶啤酒,并持破酒瓶将蔡×× 赶出房间锁上房门,蔡×× 仍在门外一 直劝阻。吴×× 在房内把被害人林×× 推倒在地,林×× 想逃走但未能挣脱, 吴×× 共敲碎了七八个啤酒瓶,用尖锐的一端朝林×× 的脖子捅刺了二十多下, 将林×× 捅死。纵观本案发生过程,被害人林×× 虽然与被告人发生言语不和, 但其并不知如何惹怒了被告人吴××,且没有进一步的言语刺激,因此,被告人 的辩护人所说的被害人存在重大过错,被告人吴×× 属于激愤杀人的辩护理由 不能成立。可见,本案中被告人无故剥夺他人生命,手段残忍,性质恶劣,应当 依法给予严惩。

二、被告人不具有依法应当从轻、减轻刑罚的法定情节,应当判决死刑并立

即执行

我国刑法第18 条第4 款明确规定,醉酒的人犯罪应当负刑事责任。可见,吴 ×× 酒后杀人,不能成为从轻处罚的理由。本案被告人的辩护人所说的被告人吴 ×× 系初犯、偶犯和酒后作案,应当作为从轻处罚的情节不能成立。故意杀人 罪是一种严重的犯罪。根据刑法的规定,无论其杀人未遂还是既遂都应当依法严

惩,更没有初犯、偶犯或者惯犯的区分,因此,如果因为其是杀人初犯、偶犯就 可以免除其死刑、就可以不予立即执行,那无疑是在鼓励杀人,这与我国刑法打 击犯罪和保护公民生命安全的立法精神背道而驰,是非常荒谬的。再说,案发之 后,被告人吴×× 并没有对正在流血的林×× 施救,也未主动投案自首,其对 被害人林×× 的死亡,并无任何悔过之意。因此,一审判决被告人吴×× 死刑、 缓期二年执行属于适用法律不当,量刑畸轻。

综上所述,被告人吴×× 杀人手段残忍、性质恶劣,其不具有自首和其他应 当从轻、减轻刑罚的法定情节,请求二审人民法院依法改判,判处被告人吴×× 死刑并立即执行。

诉讼代理人:孟××、白××(签名)

2010 年1 月16 日

(三)文书撰写与提交注意事项

1.撰写代理词是诉讼代理人的一项重要工作

根据刑事诉讼法第44 条和第45 条的规定,公诉案件的被害人及其法定代

理人或者近亲属,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,自诉案件的自诉人 及其法定代理人,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,可以委托下列人员 作为诉讼代理人:律师;人民团体或者被害人所在单位推荐的人;被害人的监 护人、亲友。正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人,不得担任 诉讼代理人。诉讼代理人代为参加刑事诉讼活动,其中撰写刑事代理词和出 庭发表代理意见是其最基本的工作内容,这对法庭查明犯罪真相及其危害程 度,正确地追究被告人的刑事责任及维护刑事案件被害人的合法权益有着积 极作用。

2.代理词的主要内容和一般撰写方法

代理词的格式与辩护词大致相同,一般包括序言、正文和尾部等部分。

(1)序言。序言部分主要向法庭说明代理的合法依据、开庭前的准备工作和 表明对被告人的刑罚态度。在序言部分,首先应有称呼语,可根据合议庭的组成 人员表述为“尊敬的审判长、审判员”,其次,对于代理的合法性依据可表述为

“×× 市×× 律师事务所接受被害人××× 或者受害人的法定代理人(或近亲属) ××× 的委托,指派我担任其一审阶段的诉讼代理人”。再次,对于接受代理后所 进行的工作,可从查阅侦查笔录、一审卷宗,会见证人和进行调查收集证据和参加 法庭调查等方面说明。最后,可表明对起诉书或者一审判决结果的态度。

(2)正文。正文是代理词的主体部分,是代理人为维护刑事被害人的合法权 益和履行法定职责所作的主旨阐述。应该针对被告人所犯罪行,从本案的事实和 证据出发,阐述对被告人的刑事处罚意见。对于公诉案件,如果被害人及其法定 代理人及诉讼代理人同意公诉方对被告人的犯罪指控,代理意见可侧重支持公诉 方的起诉书和公诉意见进行阐述和论证;对人民检察院起诉书和公诉意见在适用 法律或者犯罪定性方面存在异议的,代理律师应当对分歧部分作为代理词的制作 重点。

代理人在制作代理词时,可以从以下方面进行阐述和论证。 说明被告人对被 害人实施的具体犯罪事实,应突出说明与认定犯罪构成有关的犯罪事实、犯罪手 段,以及与量刑有关的情节,并通过充分举证予以证明;以充分的证据揭示犯罪 行为给被害人造成的伤害及其危害后果,以及给被害人造成的精神痛苦和物质损 失,从而使人们加深对被告人犯罪行为的认识。总之,在对被告人的犯罪事实充 分说明和充分举证之后,运用法律规定和犯罪构成理论以及刑事量刑理论,阐明

对本案被告人定罪量刑的代理意见。

二审代理词与一审代理词的撰写内容和撰写方法基本相同,但代理意见的针 对性并不完全相同。一审代理词除了表达对起诉书和公诉意见在罪名认定和法律 适用的不同意见之外,从本质上讲二者是相互支持的关系,共同揭露犯罪。也就 是说,一审代理词对起诉书和公诉意见起着补充论证的作用,二者并不存在着根 本冲突。但二审代理词除了一审代理词的上述功能外,还可以对一审判决书在事 实认定、法律适用上对被告人所作的有利判决表达不同的意见;在人民检察院提 起抗诉的情况下,二审代理词应当支持抗诉,并表达二审能够纠正一审判决错 误,依法严惩罪犯与依法公正判决的愿望。被告人上诉的,二审代理人认为被告 人的上诉理由不能成立的,可以在二审代理词中对其上诉主张进行驳斥。

(3)尾部。代理人需要向法庭提交书面代理词或者代理意见的,诉讼代理人 应当签名、盖章并注明年月日。

刑事代理词,是刑事自诉案件的自诉人、公诉案件中的被害人和附带民事诉

讼中的被害人及其法定代理人或者近亲属委托的诉讼代理人,为维护被害人的合 法权益,根据事实和法律,在法庭辩论阶段对追究被告人的刑事法律责任和保护 被害人合法权益所作的综合辩论性发言或书面意见。

(一)文书样式

刑事代理词

审判长、审判员:

×× 律师事务所接受本案被害人×××(或其近亲属×××)的委托,指

派××× 律师担任其诉讼代理人。接受代理后,代理人经过阅读案卷材料,会 见被害人、证人和进行调查收集证据,及出席今天的庭审调查,对本案有了较为 全面的了解。现发表如下意见,供合议庭在合议时参考:

________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________。 诉讼代理人:×××(签名或盖章)

年 月 日

(二)文书范本

刑事代理词

尊敬的审判长、审判员:

受本案被害人林×× 家属的委托,×× 市×× 律师事务所指派孟××、白 ×× 两位律师担任其诉讼代理人。接受代理后,我们查阅了一审卷宗,通过会见 证人和进行调查收集证据,今天又出席了本案二审法庭参与了法庭调查,从而对 本案的事实、证据和有关法律问题有了全面的了解。现根据本案事实、证据以及 相关法律,我们认为一审法院判决被告人吴×× 犯故意杀人罪,判处死刑,缓 期二年执行,属于适用法律不当,量刑畸轻。理由如下:

一、本案被告人犯罪手段残忍,性质恶劣,应当依法予以严惩

本案经过一审、二审法庭调查和经证人证言、被告人陈述和勘验笔录及相

关物证查明,2009 年10 月11 日晚,被告人吴××、被害人林×× 和第三人蔡 ×× 在×× 村被害人林×× 的租住处饮酒。吴×× 和林×× 因言语不和,吴 ×× 遂持酒瓶把房间窗户的一块玻璃敲破,其手也被啤酒瓶割破。蔡×× 见状 递了一条手巾给吴××,林×× 询问是否他招惹了吴××,吴×× 更加生气, 又敲破一瓶啤酒,并持破酒瓶将蔡×× 赶出房间锁上房门,蔡×× 仍在门外一 直劝阻。吴×× 在房内把被害人林×× 推倒在地,林×× 想逃走但未能挣脱, 吴×× 共敲碎了七八个啤酒瓶,用尖锐的一端朝林×× 的脖子捅刺了二十多下, 将林×× 捅死。纵观本案发生过程,被害人林×× 虽然与被告人发生言语不和, 但其并不知如何惹怒了被告人吴××,且没有进一步的言语刺激,因此,被告人 的辩护人所说的被害人存在重大过错,被告人吴×× 属于激愤杀人的辩护理由 不能成立。可见,本案中被告人无故剥夺他人生命,手段残忍,性质恶劣,应当 依法给予严惩。

二、被告人不具有依法应当从轻、减轻刑罚的法定情节,应当判决死刑并立

即执行

我国刑法第18 条第4 款明确规定,醉酒的人犯罪应当负刑事责任。可见,吴 ×× 酒后杀人,不能成为从轻处罚的理由。本案被告人的辩护人所说的被告人吴 ×× 系初犯、偶犯和酒后作案,应当作为从轻处罚的情节不能成立。故意杀人 罪是一种严重的犯罪。根据刑法的规定,无论其杀人未遂还是既遂都应当依法严

惩,更没有初犯、偶犯或者惯犯的区分,因此,如果因为其是杀人初犯、偶犯就 可以免除其死刑、就可以不予立即执行,那无疑是在鼓励杀人,这与我国刑法打 击犯罪和保护公民生命安全的立法精神背道而驰,是非常荒谬的。再说,案发之 后,被告人吴×× 并没有对正在流血的林×× 施救,也未主动投案自首,其对 被害人林×× 的死亡,并无任何悔过之意。因此,一审判决被告人吴×× 死刑、 缓期二年执行属于适用法律不当,量刑畸轻。

综上所述,被告人吴×× 杀人手段残忍、性质恶劣,其不具有自首和其他应 当从轻、减轻刑罚的法定情节,请求二审人民法院依法改判,判处被告人吴×× 死刑并立即执行。

诉讼代理人:孟××、白××(签名)

2010 年1 月16 日

(三)文书撰写与提交注意事项

1.撰写代理词是诉讼代理人的一项重要工作

根据刑事诉讼法第44 条和第45 条的规定,公诉案件的被害人及其法定代

理人或者近亲属,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,自诉案件的自诉人 及其法定代理人,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,可以委托下列人员 作为诉讼代理人:律师;人民团体或者被害人所在单位推荐的人;被害人的监 护人、亲友。正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人,不得担任 诉讼代理人。诉讼代理人代为参加刑事诉讼活动,其中撰写刑事代理词和出 庭发表代理意见是其最基本的工作内容,这对法庭查明犯罪真相及其危害程 度,正确地追究被告人的刑事责任及维护刑事案件被害人的合法权益有着积 极作用。

2.代理词的主要内容和一般撰写方法

代理词的格式与辩护词大致相同,一般包括序言、正文和尾部等部分。

(1)序言。序言部分主要向法庭说明代理的合法依据、开庭前的准备工作和 表明对被告人的刑罚态度。在序言部分,首先应有称呼语,可根据合议庭的组成 人员表述为“尊敬的审判长、审判员”,其次,对于代理的合法性依据可表述为

“×× 市×× 律师事务所接受被害人××× 或者受害人的法定代理人(或近亲属) ××× 的委托,指派我担任其一审阶段的诉讼代理人”。再次,对于接受代理后所 进行的工作,可从查阅侦查笔录、一审卷宗,会见证人和进行调查收集证据和参加 法庭调查等方面说明。最后,可表明对起诉书或者一审判决结果的态度。

(2)正文。正文是代理词的主体部分,是代理人为维护刑事被害人的合法权 益和履行法定职责所作的主旨阐述。应该针对被告人所犯罪行,从本案的事实和 证据出发,阐述对被告人的刑事处罚意见。对于公诉案件,如果被害人及其法定 代理人及诉讼代理人同意公诉方对被告人的犯罪指控,代理意见可侧重支持公诉 方的起诉书和公诉意见进行阐述和论证;对人民检察院起诉书和公诉意见在适用 法律或者犯罪定性方面存在异议的,代理律师应当对分歧部分作为代理词的制作 重点。

代理人在制作代理词时,可以从以下方面进行阐述和论证。 说明被告人对被 害人实施的具体犯罪事实,应突出说明与认定犯罪构成有关的犯罪事实、犯罪手 段,以及与量刑有关的情节,并通过充分举证予以证明;以充分的证据揭示犯罪 行为给被害人造成的伤害及其危害后果,以及给被害人造成的精神痛苦和物质损 失,从而使人们加深对被告人犯罪行为的认识。总之,在对被告人的犯罪事实充 分说明和充分举证之后,运用法律规定和犯罪构成理论以及刑事量刑理论,阐明

对本案被告人定罪量刑的代理意见。

二审代理词与一审代理词的撰写内容和撰写方法基本相同,但代理意见的针 对性并不完全相同。一审代理词除了表达对起诉书和公诉意见在罪名认定和法律 适用的不同意见之外,从本质上讲二者是相互支持的关系,共同揭露犯罪。也就 是说,一审代理词对起诉书和公诉意见起着补充论证的作用,二者并不存在着根 本冲突。但二审代理词除了一审代理词的上述功能外,还可以对一审判决书在事 实认定、法律适用上对被告人所作的有利判决表达不同的意见;在人民检察院提 起抗诉的情况下,二审代理词应当支持抗诉,并表达二审能够纠正一审判决错 误,依法严惩罪犯与依法公正判决的愿望。被告人上诉的,二审代理人认为被告 人的上诉理由不能成立的,可以在二审代理词中对其上诉主张进行驳斥。

(3)尾部。代理人需要向法庭提交书面代理词或者代理意见的,诉讼代理人 应当签名、盖章并注明年月日。


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