2011年司法考试法理学完整讲义:叶晓川
(二)法理学第一章:法的本体
第一节法的概念
(五)国家强制性和程序性
(六)可诉性
四、法的作用
指引作用。两种方式:确定的指引和有选择的指引。
法的规范
作用评价作用。法律具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。教育作用。通过法的实施使法律对一般人的行为产生示警作用和示范作用。
预测作用。凭借法律的存在,可以预先估计到人们相互之间会如何行为。
强制作用。法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。
2、(2)①护,只有为了阻止对别人和公共的伤害,法律对社会成员的限制才是合理的,可以证成的。
②法律家长主义
法律家长主义原则也称父爱主义,其基本思路是,禁止自我伤害的法律,即家长式的法律强制是合理的。家长式的法律强制是指为了别强制者自己的福利、幸福、需要、利益和价值,而由政府对一个人的自由进行的法律干涉。如禁止自杀、禁止决斗、强制戒毒等法律法规都是该原则体现。
③冒犯原则
冒犯原则的基本思路是:法律禁止那些虽不伤害别人但却冒犯别人的行为是合理的。这里的冒犯行为是指使人愤怒、羞耻或惊恐的淫荡行为或放肆行为,如人们忌讳的性行为、虐待尸体、亵渎国旗。这种行为公
然侮辱公众的道德信念、道德感情和社会风尚,因此必须受到刑事制裁。
④法律道德主义原则
法律道德主义的基本思路是:一个人的行为只要违背了一个社群所接受的道德准则,就应该受到法律的禁止或者惩罚。
(三)正义
1、含义
2、正义对于法律的作用
(1)正义是法的基本标准
(2)正义是法的评价体系
”
第三节法的要素
法律要素是指构成法律的基本因素或元素。一般认为,法律由规则、原则和概念三种要素组成,其中基本的、主要的构成要素是法律规则和法律原则。
一、法律规则
法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。
关于法律规则、法律条文与语言的表述,下列哪些选项是正确的?(2010/1/51)答案:AC
A.法律规则以“规范语句”的形式表达
B.所有法律规则都具语言依赖性,在此意义上,法律规则就是法律条文
C.所有表述法律规则的语句都可以带有道义助动词
D.《中华人民共和国民法通则》第十五条规定:
“公民以他的户籍所在地的居住地为住所,经常居住地与住所不一致的,经常居住地视为住所。”从语式上看,该条文表达的并非一个法律规则
2011年司法考试法理学完整讲义:叶晓川
(二)法理学第一章:法的本体
第一节法的概念
(五)国家强制性和程序性
(六)可诉性
四、法的作用
指引作用。两种方式:确定的指引和有选择的指引。
法的规范
作用评价作用。法律具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。教育作用。通过法的实施使法律对一般人的行为产生示警作用和示范作用。
预测作用。凭借法律的存在,可以预先估计到人们相互之间会如何行为。
强制作用。法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。
2、(2)①护,只有为了阻止对别人和公共的伤害,法律对社会成员的限制才是合理的,可以证成的。
②法律家长主义
法律家长主义原则也称父爱主义,其基本思路是,禁止自我伤害的法律,即家长式的法律强制是合理的。家长式的法律强制是指为了别强制者自己的福利、幸福、需要、利益和价值,而由政府对一个人的自由进行的法律干涉。如禁止自杀、禁止决斗、强制戒毒等法律法规都是该原则体现。
③冒犯原则
冒犯原则的基本思路是:法律禁止那些虽不伤害别人但却冒犯别人的行为是合理的。这里的冒犯行为是指使人愤怒、羞耻或惊恐的淫荡行为或放肆行为,如人们忌讳的性行为、虐待尸体、亵渎国旗。这种行为公
然侮辱公众的道德信念、道德感情和社会风尚,因此必须受到刑事制裁。
④法律道德主义原则
法律道德主义的基本思路是:一个人的行为只要违背了一个社群所接受的道德准则,就应该受到法律的禁止或者惩罚。
(三)正义
1、含义
2、正义对于法律的作用
(1)正义是法的基本标准
(2)正义是法的评价体系
”
第三节法的要素
法律要素是指构成法律的基本因素或元素。一般认为,法律由规则、原则和概念三种要素组成,其中基本的、主要的构成要素是法律规则和法律原则。
一、法律规则
法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。
关于法律规则、法律条文与语言的表述,下列哪些选项是正确的?(2010/1/51)答案:AC
A.法律规则以“规范语句”的形式表达
B.所有法律规则都具语言依赖性,在此意义上,法律规则就是法律条文
C.所有表述法律规则的语句都可以带有道义助动词
D.《中华人民共和国民法通则》第十五条规定:
“公民以他的户籍所在地的居住地为住所,经常居住地与住所不一致的,经常居住地视为住所。”从语式上看,该条文表达的并非一个法律规则